實(shí)用篇ODI境外投資備案,助力境內(nèi)企業(yè)資金出入境合法化 

    概述:境外投資備案ODI全流程代辦加急辦理咨詢電話15768893007

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    2024-12-11 18:13:21 點(diǎn)擊56757次
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    15768893007 王奕昊
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    據(jù)中國國內(nèi)數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì),2022年,中企境外上市累計(jì)募集資金達(dá)814.96億美元。國家發(fā)改委和商務(wù)部都出臺了許多政策來有效規(guī)范企業(yè)境外上市或境外投資的行為,想要前往海外投資的企業(yè)必須在政策指導(dǎo)下進(jìn)行合法有序的操作、辦理相應(yīng)手續(xù)后才可對外進(jìn)行投資,而境外投資備案(ODI)就是其中一個最常見的方式。如果沒有做境外投資備案是不可以在境外進(jìn)行任何投資項(xiàng)目活動的。
    ODI實(shí)現(xiàn)資金合規(guī)出入境
    ODI(對外直接投資,Outbound Direct Investment),是指我國企業(yè)直接或間接取得境外公司的所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)的經(jīng)濟(jì)活動。ODI備案/核準(zhǔn),是指根據(jù)國家發(fā)改委2017年頒布的《企業(yè)境外投資管理辦法》規(guī)定,境內(nèi)企業(yè)進(jìn)行上述活動應(yīng)遵守《企業(yè)境外投資管理辦法》而進(jìn)行的備案/核準(zhǔn)手續(xù)。可通俗描述為:國內(nèi)的企業(yè)對外投資取得國外企業(yè)的所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán),應(yīng)當(dāng)按照發(fā)改委的要求進(jìn)行ODI備案/核準(zhǔn),通過ODI備案/核準(zhǔn),人民幣資金可換成外匯出境進(jìn)行投資,投資所得外匯亦可順利入境。
    那什么情況下,我們需要做境外投資ODI備案呢?一般為兩種情況:
    1、境外新設(shè)公司:必須以內(nèi)地公司為股東全資或部分控股的形式,在香港或者海外的其他國家新成立一家公司;
    2、境外并購公司:以內(nèi)地公司作為并購方的股東,在境外控股一家公司,需要出具盡職調(diào)查。
    按照我國《境外投資管理辦法》,境外投資是指在我國境內(nèi)依法設(shè)立的企業(yè)通過新設(shè)、并購等方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得既有非金融企業(yè)所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為。
    不做ODI會有什么后果
    如果企業(yè)沒有按照規(guī)定進(jìn)行ODI備案,可能會面臨以下后果:
    1、投資主體可能會被終止或停止實(shí)施境外投資并處以警告。對投資主體及有關(guān)責(zé)任人處以警告,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任。

    2、如果有提供融資、擔(dān)保的,依法依規(guī)處罰。金融企業(yè)為屬于核準(zhǔn)、備案管理范圍,但為未取得核準(zhǔn)文件或備案通知書的項(xiàng)目提供融資、擔(dān)保的,由國家發(fā)展改革委通報(bào)該違規(guī)行為并商請有關(guān)金融監(jiān)管部門依法依規(guī)處罰該金融企業(yè)及有關(guān)責(zé)任人。
    3、目前在實(shí)際操作中,影響大的是外匯進(jìn)出受限。如果需要進(jìn)行對外投資卻未按照要求進(jìn)行備案或核準(zhǔn),投資資金將無法通過銀行順利匯出,無法完成投資工作。另外,如果境外公司的利潤分利等,也無法通過銀行渠道匯進(jìn)。

    4、如果境外子公司要返程投資回大陸,如果沒有辦理境外投資備案手續(xù),也無法完成返程投資,海外上市或有架構(gòu)設(shè)計(jì)需求的企業(yè)和個人尤其要重視;

    5、無法享受國內(nèi)政府相關(guān)補(bǔ)貼和獎勵,包括境外知識產(chǎn)權(quán)糾紛和“兩反一保”應(yīng)訴補(bǔ)貼等。
    ODI涉及的三大審批部門
    首先,境內(nèi)企業(yè)股東需要向省級商務(wù)部門和省級發(fā)改委辦理ODI備案手續(xù)。商務(wù)部負(fù)責(zé)整體審批企業(yè)境外投資事項(xiàng),為符合要求的企業(yè)頒發(fā)《企業(yè)境外投資證書》。

    其次,發(fā)改委負(fù)責(zé)監(jiān)管企業(yè)境外投資行業(yè)流向,為滿足條件的企業(yè)頒發(fā)《境外投資項(xiàng)目備案通知書》

    最后,參照《境內(nèi)機(jī)構(gòu)境外直接投資外匯管理辦法》,外管局負(fù)責(zé)監(jiān)管外匯登記和資金出境的相關(guān)手續(xù),在銀行完成外匯登記,經(jīng)審核后向境內(nèi)企業(yè)發(fā)放《境外直接投資外匯登記憑證》。
    三大審批部門的審核要點(diǎn)
    商務(wù)部負(fù)責(zé)對境外公司投資結(jié)構(gòu)、投資經(jīng)營范圍、投資目的地是否未建交國家、是否限制類行業(yè)等具體境外投資事項(xiàng)進(jìn)行審批或備案。審批要點(diǎn)主要包括:

    不能危害中華人民共和國國家主權(quán)、安全和社會公共利益,或違反中華人民共和國法律法規(guī);
    不能損害中華人民共和國與有關(guān)國家(地區(qū))關(guān)系;
    不能違反中華人民共和國締結(jié)或參加的國際條約、協(xié)定;
    不能出口中華人民共和國禁止出口的產(chǎn)品和技術(shù)。

    發(fā)改委負(fù)責(zé)對境外投資項(xiàng)目立項(xiàng)審批,對資金的用途和合理性很重視。其項(xiàng)目審批依據(jù)主要原則包括:
    是否符合國家法律法規(guī)的產(chǎn)業(yè)政策,是否危害國家主權(quán)、安全和公共利益,是否違反國際法準(zhǔn)則;
    是否符合經(jīng)濟(jì)和社會可持續(xù)發(fā)展要求,有利于開發(fā)國民經(jīng)濟(jì)發(fā)展所需戰(zhàn)略性資源;
    是否符合國家關(guān)于產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)調(diào)整的要求,促進(jìn)國內(nèi)具有比較優(yōu)勢的技術(shù)、產(chǎn)品、設(shè)備出口和勞務(wù)輸出。吸收國外先進(jìn)技術(shù);
    是否符合國家資本項(xiàng)目管理和外債管理規(guī)定;
    投資主體是否具備相應(yīng)的投資實(shí)力。

    外匯管理局(銀行)負(fù)責(zé)為境內(nèi)企業(yè)辦理境外直接投資項(xiàng)下的各項(xiàng)跨境人民幣業(yè)務(wù),包括境外直接投資所涉主體辦理跨境人民幣賬戶開立、業(yè)務(wù)登記和資金使用等業(yè)務(wù)。銀行通過盡職審查客戶資料,結(jié)合客戶經(jīng)營、交易對手、資信狀況、財(cái)務(wù)指標(biāo)等情況,全面了解業(yè)務(wù)背景,確保客戶申請辦理業(yè)務(wù)背景真實(shí);交易目的清楚合理、資金來源合法合規(guī),境外投資項(xiàng)目已獲有關(guān)主管部門備案或核準(zhǔn)。事后還會跟蹤境外企業(yè)資金使用情況,對重點(diǎn)關(guān)注客戶,資金匯出境外后,可以要求企業(yè)提供境外資金使用相關(guān)憑證及對賬單等材料。
    ODI境外投資備案所需條件

    根據(jù)境外投資ODI備案實(shí)際辦理經(jīng)驗(yàn),大部分企業(yè)需要滿足以下4個申請條件,即可辦理境外投資備案:

    符合“境外投資”定義:境內(nèi)企業(yè)通過新設(shè)、并購及其他方式在境外擁有非金融企業(yè)或取得非金融企業(yè)的所有權(quán)、控制權(quán)、經(jīng)營管理權(quán)及其他權(quán)益的行為。

    主體和成立時間要求:主體需要為我國境內(nèi)依法成立的企業(yè)。但是成立時間不滿一年的企業(yè),無法提供完整的經(jīng)審計(jì)的財(cái)務(wù)報(bào)表的,一般無法通過審批部門的核準(zhǔn)或備案。

    股東背景、資金來源、投資真實(shí)性要求:無法具體說明境內(nèi)股東或合伙人背景、資金來源(例如:自有資金、銀行、以募集資金等合規(guī)方式獲取的資金)以及境外投資項(xiàng)目真實(shí)性的,很難通過審查。

    財(cái)務(wù)要求:最近一年獨(dú)立第三方會計(jì)事務(wù)所出具的審計(jì)報(bào)告不能出現(xiàn)虧損;凈資產(chǎn)回報(bào)率高于5%,同時資產(chǎn)負(fù)債率低于70%。

    ODI備案的申請資料

    境內(nèi)部分文件準(zhǔn)備包括:主申請公司的營業(yè)執(zhí)照,章程等注冊文件;主申請公司股東層面的營業(yè)執(zhí)照,章程/合伙協(xié)議等相關(guān)材料;審計(jì)報(bào)告,財(cái)報(bào);境外投資真實(shí)性承諾書;資金到位證明;個人完稅憑證(如需要);其他(不同部門審批要求)。

    境外部分文件準(zhǔn)備:對外投資交易結(jié)構(gòu)圖;境外公司注冊文件,股東注冊證書,M&A等;項(xiàng)目公司介紹(產(chǎn)業(yè),經(jīng)營范圍,客戶群,所持技術(shù)等等);其他投資人情況(如需要);簽署的協(xié)議(如需要)。

    投資相關(guān)文件:境外投資備案申請表;項(xiàng)目可行性報(bào)告;項(xiàng)目DD報(bào)告;收購項(xiàng)目情況介紹書。

    隨著目前境外上市的企業(yè)越來越多,ODI備案的重要性也日漸顯現(xiàn)出來。ODI備案不僅作為企業(yè)境外投資或境外上市的合規(guī)途徑之一,更可以為企業(yè)帶來一系列的便利和優(yōu)勢。順利備案后,企業(yè)能夠以合法合規(guī)的方式完成境內(nèi)資金出境,以及保證后續(xù)境外資金順利返程回國。同時,打通境內(nèi)外資產(chǎn)流通的合法渠道后,有利于境內(nèi)外企業(yè)優(yōu)化資源配置,更好地幫助企業(yè)成功在境外上市。
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